Правове становище професійних учасників ринку цінних паперів в Україні.

РОЗДІЛ 2
ПОРЯДОК СТВОРЕННЯ ПРОФЕСІЙНИХ УЧАСНИКІВ РИНКУ ЦІННИХ ПАПЕРІВ ТА УМОВИ
ЗДІЙСНЕННЯ ЇХ ДІЯЛЬНОСТІ
2.1. Особливості створення професійних учасників ринку цінних паперів та
припинення їх діяльності
Відповідно до чинного законодавства професійним учасником РЦП може стати
юридична особа, створена у формі господарського товариства. Підставою такого
висновку є аналіз визначення кожного професійного учасника РЦП окремо, зокрема:
торговці цінними паперами, компанії з управління активами, реєстратори
створюються у формі господарських товариств [67, пункт 2.2.1.; 19, ст. 3; 67,
п. 2.5.1.1.]; депозитарій - у формі відкритого акціонерного товариства [13, ч.
1 ст. 10]; професійний адміністратор недержавних пенсійних фондів, ТІС, банки –
у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю
[25, ч. 1 ст.ст. 21, 22; 53, п. 2; 17, ст. 6]; фондова біржа - у формі
акціонерного товариства [8, ч. 1 ст. 33].
Слід зазначити, що господарські товариства, у формі яких здійснюють свою
діяльність професійні учасники РЦП, створюються відповідно до вимог глави 9 ГК
та Закону України “Про господарські товариства”.
Згідно з ч. 1 ст. 56 ГК суб’єкт господарювання може бути створений за рішенням
власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках,
спеціально передбачених законодавством, суб’єкт господарювання може бути
створений за рішенням інших органів, організацій і громадян.
В ст. 56 ГК закріплені також способи створення суб’єктів господарювання шляхом:
заснування нового суб’єкта господарювання; реорганізації діючого суб’єкта
господарювання (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення);
примусового поділу або виділення діючого суб’єкта господарювання за
розпорядженням антимонопольних органів відповідно до
антимонопольно-конкурентного законодавства України.
Виходячи з вищезазначеного, можна зробити висновок, що професійні учасники РЦП
створюються у встановленому законом порядку, будь-яким з вищезазначених
способів. При цьому законодавство про професійну діяльність на РЦП передбачає
певні особливості створення професійних учасників РЦП.
Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України “Про господарські товариства” та ч. 2
ст. 79 ГК засновниками та учасниками господарського товариства можуть бути
підприємства, установи, організації, а також громадяни, крім випадків,
передбачених законодавчими актами України.
Водночас спеціальний нормативно-правовий акт передбачає можливість бути
засновниками для конкретних суб’єктів господарювання. Так, згідно з ч. 2 ст. 10
ЗпНДС фондова біржа чи учасники організаційно оформленого позабіржового ринку
можуть бути засновниками депозитарію (підпункт 2.3.1.1. Ліцензійних умов).
Для деяких професійних учасників РЦП чинне законодавство встановлює обмеження
щодо заснування та участі в господарському товаристві, зокрема: - засновниками
та учасниками реєстратора не можуть бути органи державної влади, центри
сертифікатних аукціонів та їх правонаступники, а також емітент, реєстр
власників іменних цінних паперів якого веде цей реєстратор (ст. 12 ЗпНДС);
- засновником професійного адміністратора тих недержавних пенсійних фондів не
може бути зберігач, з радами фондів яких він уклав договори про обслуговування
пенсійних фондів (ст. 22 ЗпНПЗ).
- учасниками банку не можуть бути юридичні особи, в яких банк має істотну
участь, об’єднання громадян, релігійні та благодійні організації [17, ст. 14].
Законодавство про професійну діяльність на РЦП також передбачає якісні та
кількісні вимоги до засновників та учасників професійних учасників РЦП,
наприклад:
- засновниками фондової біржі або ТІС можуть бути не менше як 20 торговців
цінними паперами [8, ст. 33; 53, п. 2];
- учасниками депозитарію повинні бути не менше ніж 10 зберігачів (ст. 10
ЗпНДС);
- зберігачами можуть бути лише торговці цінними паперами (у тому числі банки)
(ст. 11 ЗпНДС).
Як ми вже зазначали, професійні учасники РЦП створюються у формі господарських
товариств, тому для них законодавством передбачені конкретні види установчих
документів (ст. 82 ГК). Сьогодні існує неузгодженість норм Закону України “Про
господарські товариства” та ГК, зокрема, у визначенні видів установчих
документів господарського товариства. Ми будемо керуватись нормами ГК при
розгляді цього питання.
Таким чином, до установчих документів професійних учасників РЦП можна віднести:
1) засновницький договір або статут – для торговця цінними паперами, компанії з
управління активами, зберігача та реєстратора;
2) статут – для професійного адміністратора недержавних пенсійних фондів (за
ЗпНПЗ - засновницький договір та статут), банку-торговця цінними паперами,
депозитарію, фондової біржі та ТІС.
Перелік відомостей, які повинні міститися в установчих документах господарських
товариств визначаються в ст. 82 ГК, зокрема: вид товариства, предмет і цілі
його діяльності, склад засновників та учасників, склад і компетенцію органів
товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, з яких
необхідна одностайність або кваліфікована більшість голосів, інші відомості,
передбачені статтею 57 цього Кодексу. До того ж передбачені відомості, крім
вищезазначених, які повинні містити статут акціонерного товариства або
товариства з обмеженою відповідальністю, а також засновницький договір повного
та командитного товариств.
Професійні учасники РЦП при складанні установчих документів керуються саме цими
вимогами, які визначені в ст. 82 ГК. Але є професійні учасники РЦП, для яких
спеціальні нормативно-правові акти визначають окремий перелік відомостей, які
повинні містити їх установчі документи. Зокрема,