Раздел 2
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
НЕГОСУДАРСТВЕННОГО СЕКТОРА ЭКОНОМИКИ
2.1. Состав и содержание учредительных документов
Источники права корпоративного управления, среди которых фундаментальная роль
принадлежит учредительным документам [96, c. 239], выполняют системообразующую
роль для моделей корпоративного управления, образуя каркас, состоящий
преимущественно из правил (в т.ч. процедур) деятельности и определяющих пределы
осуществления полномочий органов хозяйствующих организаций. Вместе с тем,
предмет учредительных документов хозяйственных обществ, которые представляют
собой одну из наиболее распространенных форм корпоративной организации в
Украине, не урегулирован детально в хозяйственном законодательстве, что на
практике вызывает ряд затруднений, связанных с созданием и государственной
регистрацией этих структур.
Источниками законодательства об учредительных документах субъектов
предпринимательской деятельности являются, статьи 88 Гражданского и 57
Хозяйственного кодекса Украины; для хозяйственных обществ - статья 4 Закона
Украины «О хозяйственных обществах». Серьезным дефектом указанных норм является
смешение требований к содержанию учредительного договора и устава. По этой
причине положения устава дословно либо с незначительными вариациями
воспроизводят положения учредительного договора. С целью устранения очевидного
дублирования, применяются перекрестные ссылки норм учредительного договора и
устава. Иначе, учредители существенно рискуют получить отказ в государственной
регистрации по мотиву «несоответствия поданных документов требованиям закона».
В то же время, учредительный договор с одной стороны, а устав – с другой,
преследуют разные цели, решают различные задачи. Разграничение названных
документов является тривиальной технико-юридической задачей, которая решена в
законодательстве практически всех государств, в том числе в ГК РФ и Федеральном
законе РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Намечена она к
решению и в Украине ХК и ГК.
В ГК Украины (ст. 88) содержится усеченная калька нормы ст. 52 ГК РФ:
«В учредительном договоре общества определяются обязательства участников
создать общество, порядок их совместной деятельности относительно его создания,
условия передачи обществу имущества участников, если дополнительные требования
относительно содержания учредительного договора не установлены настоящим
Кодексом или иным законом.» При этом ГК Украины исходит из того, что у
юридического лица всегда есть устав или учредительный договор (ст. 87) [98].
Для сравнения в ГК РФ: «В учредительном договоре учредители обязуются создать
юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию,
условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором
определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и
убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей
(участников) из его состава.» [8].
ХК Украины (ст. 57) полностью заимствовал норму ГК РФ: «В учредительном
договоре учредители обязуются создать субъект хозяйствования, определяют
порядок совместной деятельности относительно его создания, условия передачи ему
своего имущества, порядок распределения прибылей и убытков, управление
деятельностью субъекта ведения хозяйства и участия в нем учредителей, порядок
выхода и вступления новых учредителей, иные условия деятельности субъекта
хозяйствования, предусмотренные законом, а также порядок его реорганизации и
ликвидации в соответствии с законом» [5]. При этом подход ХК Украины к составу
учредительных документов выглядит оправданным: ими являются учредительный
договор или учредительный акт, а устав – лишь в случаях, предусмотренных
законом. Вместе с тем, следовало бы предусмотреть свободу учредителей субъектов
хозяйствования по своему усмотрению в дополнение учредительного договора
утверждать и устав хозяйственной организации - юридического лица, если в законе
нет прямого запрета.
В статьях 57 ХК Украины предусмотрены общие для всех субъектов хозяйствования
требования к содержанию учредительных документов, которые распространяются и на
всех СПД, если иное не установлено законом. Таким образом, учредительные
документы СПД должны содержать: наименование и местонахождение; цель и предмет
деятельности; состав и компетенция органов управления; порядок принятия ими
решений; порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков;
условия реорганизации и ликвидации; иные, предусмотренные законом условия.
Устав СПД должен включать в себя все перечисленные выше сведения, и
дополнительно – размер и порядок создания уставного и иных фондов, сведения об
органах контроля, а также «иные сведения, связанные с особенностями
организационной формы, предусмотренные законодательством» [5].
Требования ст. 88 ГК распространяются лишь на СПД – юридические лица,
отнесенные к обществам. Устав таких организаций должен содержать: наименование
юридического лица, его местонахождение, адрес, органы управления общества, их
компетенция, порядок принятия ими решений; порядок вступления и выхода из
общества, если иное не установлено законом.
Таким образом, устав СПД – юридического лица, создаваемого «путем объединения
лиц (участников), имеющих право участия в нем», дополнительно должен содержать:
(а) адрес; (б) порядок вступления и выхода и общества. ХК, таким образом
предъявляет более детальные требования уставу, а также к учредительному
договору СПД, как показано выше. Это создает достаточное основание для
исключения из Гражданского к
- Київ+380960830922