РОЗДІЛ 2
УКЛАДЕННЯ ТА ЕЛЕМЕНТИ ДОГОВОРУ СУБПІДРЯДУ У КАПІТАЛЬНОМУ БУДІВНИЦТВІ
2.1. Сторони договору субпідряду у капітальному будівництві
Генеральний підрядник може самостійно виконувати не тільки загальнобудівельні, але й інші спеціалізовані роботи. Проте підрядні правовідносини у сфері капітального будівництва за самим своїм характером часто виникають з приводу масштабних і особливо складних робіт, у зв'язку з чим вони передбачають широку участь в них третіх осіб. З цього приводу В.В. Луць зазначає, що, враховуючи специфіку будівельного виробництва і багатопрофільність характеру робіт, будівельна організація може доручити виконання певних обсягів монтажних або інших спеціалізованих робіт іншій організації на підставі самостійного договору субпідряду. Таким чином у складі учасників договірних відносин беруть участь замовник, підрядник і спеціалізована організація - субпідрядник [82, с.164].
Н.С. Кузнєцова вважає, що застосування системи генерального підряду у будівництві пов'язується із тим, що переважно усі договори підряду у будівництві мають складну структуру договірних зв'язків, пов'язану з тривалістю виробничого циклу, значними витратами і характером самого будівельного процесу, техніки, робочої сили, тому вони укладаються за системою генерального підряду [28, с.475-476].
Свого часу І.Л. Брауде зазначав, що багатовіковий досвід переконливо свідчить про те, що підрядний спосіб будівництва є найбільш прогресивною формою здійснення будівельно-монтажних робіт. Постійно діючі будівельні підрядні організації мають у своєму розпорядженні необхідну матеріально-технічну базу, володіють кваліфікованими кадрами будівельників і можуть здійснювати будівельні роботи індустріальними методами [94, с.86].
На думку А. Клюєва, капітальне будівництво як сфера матеріального виробництва включає будівельно-монтажні (підрядні і господарські), проектно-пошукові організації, а також органи господарського управління. Для характеристики всієї сукупності цих ланок часто застосовується поняття "учасники інвестиційного процесу", до яких відносяться не тільки підрядні та субпідрядні організації з їх матеріально-технічною базою, проектно-пошукові організації, підприємства-виробники будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, транспортні організації, але й машинобудування - постачальники виробничого обладнання, галузі - постачальники конструкційних матеріалів (металургія, хімія і т.д.) [95, с.61].
Висловлювалася також думка про введення терміну "інвестиційно-будівельний комплекс", який будується на тісному взаємозв'язку матеріально-речових і вартісних зв'язках капітального будівництва з усіма галузями [96, с.56]. Деякі автори використовують термін "інвестиційний комплекс" [97, с.7]. В.П. Красовський включає до його складу підрядні будівельні організації, машинобудівельні об'єднання, ремонтно-будівельні організації, а також організації, які відають комплектацією будівництва обладнанням [98, с.21].
Згідно із ст.838 ЦК, якщо із договору будівельного підряду не випливає обов'язок підрядника виконати обумовлену роботу особисто, підрядник вправі залучити до виконання робіт інших осіб (субпідрядників), уклавши з ними договір субпідряду. Укладаючи договір субпідряду, підрядник перед замовником набуває статусу генерального підрядника, а перед субпідрядником - статусу замовника. На думку Н.С. Кузнєцової, генеральний підрядник - це одна організація, яка виконує загальнобудівельні роботи і координує роботу субпідрядників, яких може бути декілька [63, с.196]. Слід зазначити, що відповідно до п.63 Загальних умов генпідрядник у порядку, встановленому договором підряду, погоджує із замовником питання про залучення до виконання робіт субпідрядників. Замовник може відмовити у такому погодженні. Проте у такому разі він повинен подати письмове обґрунтування свого рішення.
Для з'ясування питань про суб'єктний склад підрядних договорів у капітальному будівництві, у т.ч. субпідрядних, слід провести комплексний аналіз положень чинного законодавства. Так, із змісту Загальних умов та Положення про субпідрядні договори випливає, що сторонами договору субпідряду у капітальному будівництві є генеральний підрядник і субпідрядник. Зокрема, у Загальній частині Загальних умов вказано, що замовник - це сторона договору підряду, яка за власним рішенням або дорученням інвестора розміщує замовлення на виконання робіт (будівництво об'єкта), приймає закінчені роботи (об'єкт будівництва) та оплачує їх; підрядник - це сторона договору підряду, яка виконує та передає замовнику закінчені роботи (об'єкт будівництва), передбачені договором підряду; субпідрядник - підрядник, який в порядку, визначеному договором підряду, та на підставі договору субпідряду, укладеному з генеральним підрядником, залучається до виконання робіт.
У Положенні про підрядні контракти виділено декілька учасників (сторін) цього договору: замовник, підрядник, генеральний підрядник, головний підрядник, субпідрядники, гаранти. Відповідно до розділу 1 Положення про підрядні контракти генеральним підрядником є особа (підрядник), яка відповідає за виконання всього комплексу робіт на об'єкті, передбачених замовленням, передачу їх замовнику і забезпечує координацію діяльності інших підрядників; головний підрядник - це підрядник, який відповідає за виконання частини робіт на об'єкті, здає їх генеральному підряднику або замовнику і забезпечує координацію діяльності субпідрядників; субпідрядники - це підрядники, які виконують спеціальні і окремі види робіт за домовленістю з генеральним підрядником, головним підрядником або замовником.
Цим Положенням у субпідрядні відносини введено нову фігуру - головного підрядника. Із визначення поняття "головний підрядник" випливає, що саме він, а не генеральний підрядник, повинен би укладати договір субпідряду із субпідрядником. Отже, в такому випадку складається така структура побудови підрядних відносин у капітальному будівництві - замовник і генпідрядник, генпідрядник і головний підрядник, головний